注册会计师出具不实报告

参考案例于安国是安徽一家会计师事务所的注册会计师，他在审计过程中不负责任，出具严重失实的审计报告，造成严重后果。经安徽省蚌埠市蚌山区检察院提起公诉，近日于安国被一审法院以出具证明文件重大失实罪判处罚金1万元。2009年5月，于安国受单位指派，负责对安徽淮机公司在破产清算期间接受蚌埠神工公司垫资的专项审计工作。在审计过程中，于安国发现神工公司没有资金来源、发生的工资数额较大，遂要求提供神工公司有关收入账本及工人工资发放表。神工公司拒绝后，于安国没有坚持。在审计神工公司财务凭证时，于安国对未经淮机公司清算组人员审批和支付授权，也未报经蚌埠市中级法院批准的支出财务凭证都认定为有效凭证，并作出了神工公司在淮机公司破产期间为其垫付420余万元的审计报告。其后，有关方面依此报告向神工公司支付420余万元。后来，经蚌埠市审计局审计，神工公司不存在向淮机公司垫资的事实。案发后，420余万元被依法追回。对单位肯定要处罚金,对个人还是要具体问题具体分析,触犯刑法肯定就会受 刑事制裁

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有效的市场监管主要是指市场监管机构按照相关的行业标准和要求对其监管对象在从事业务的过程中进行事前、事中和事后的监管；严格的事后惩罚机制是指会计师事务所在发生重大失职或参与造假行为时，由市场监管机构或相关法律部门对其进行行政或刑事处罚，让失职的中介机构承担相应的行政、刑事和民事赔偿责任。

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会误导投资者，使投资者对企业的财务状况和经营成果有错误的认知，从而错误地估计企业的风险，从而影响是否投资的决策。如果企业本身有很大的舞弊风险或者造假事项，而注册会计师未能尽到责任，未能发现从而出具了无保留意见审计报告，那么广大投资者可能就会非常放心地投资，等企业爆雷了就会遭受很严重的损失。

会计师事务所从事审计业务涉及到三方当事人：会计师事务所、被审计单位、利益第三人。由于信息不对称及专业技能的限制，第三人往往信赖审计报告，并在各项经济事务中以此作为判断的依据。因此，会计师事务所的不实审计结论必然会使第三人在经济事务中做出错误的判断，从而给其造成经济损失。第三人在蒙受经济损失后应该有权利向不实财务信息的鉴证者——会计师事务所寻求经济上的救济。一、会计师事务所出具不实审计报告的责任特征（一）民事责任性质认定会计界和法律界对注册会计师出具不实报告应当对利害关系人承担赔偿责任这一观点是一致的。不同的是，注册会计师应当因何种法理为由承担责任、承担何种责任，即利害关系人以何种请求权向注册会计师主张权利。综合学界的不同学说，如违约责任说、产品责任说、专家责任说、信息侵权责任说等，笔者认同专家责任一说。英美法系国家一般认为会计师、建筑师、医师、评估师等具有专门技能或知识的人员的侵权责任属于一种新型的民事责任即专家责任。专家对于自己的专门领域的工作具备最低基准的能力保证，从利害关系人角度来说，注册会计师负有不同于一般人的专门知识、技能，相应地也应当负有高度注意义务，如因注册会计师未尽高度注意义务就应当承担相应责任。竖信息侵权责任的法理基础归根结底在于第三人信赖注册会计师基于其专家身份、信息优势和专业知识而提供的信息而已，其实也是一种专家责任。知识经济时代使得信息提供者的责任发展为一个独立的法域，即专家责任。近些年来，将会计师事务所等中介机构的民事责任定位为专家责任逐渐成为一种代表性的观点。对于注册会计师出具不实报告应当对利害关系人承担何种民事责任，最高院司法解释已经明确态度认定为是侵权责任。而且就相关条款可以推断出是特殊侵权责任，但并未进一步界定特殊侵权责任的具体类型，有待进一步完善。（二）责任承担主体审计侵权责任的承担主体如何确定的问题，是指会计师事务所出具不实审计报告而导致利害关系人（第三人）受损害，承担赔偿责任的主体是会计师事务所还是注册会计师，或者是两者共同承担。该问题的实质是注册会计师是否应该直接对利害关系人承担侵权赔偿责任。理论界存在两种观点：“一元论”，即由会计师事务所对利害关系人承担侵权赔偿责任，注册会计师不对利害关系人承担侵权赔偿责任：“二元论”，即注册会计师和会计师事务所共同对利害关系人承担侵权赔偿责任。笔者比较赞同一元论。《注册会计师法》的规定表明我国社会审计是以会计师事务所为本位的，注册会计师不能以个人名义执业，只有会计师事务所才是执业主体。规定会计师事务所直接对第三人承担侵权责任有利于明确责任主体，解决纠纷，维护经济秩序，起到警示作用。然而，会计师事务所对利害关系人承担审计侵权责任，并不等于注册会计师不需要承担任何民事责任。如果注册会计师违反法律法规、审计准则和业务质量控制制度出具不实审计而造成利害关系人损失的，会计师事务所可以通过劳动合同和业务质量控制制度以及其他内部规章制度来追究注册会计师的民事责任。二、会计师事务所出具不实审计报告侵权责任的构成要件（一）违法行为即会计师事务所出具了不实审计报告“不实”在会计界和法律界存在着不同的理解，但二者之间的矛盾并不是不可调和。由于审计固有的风险，注册会计师对于被审计的会计报表只承担“合理的保证责任”，并不担保经过审计的财务报表中没有任何错误。对于遵循职业准则但仍然未能揭示被审计事项中的错弊，注册会计师是没有责任的，因为此时他们也是企业造假的受害者。这种语境下的真实，更确切的是指审计过程的真实性或者程序的真实。而法律界以及普通民众认为，审计报告的内容和结论与实际情况不符，即为不实。这里更强调内容的真实、结果的真实。会计师事务所法律责任的问题并非如“非真即假”或者“非假即真”那么简单。“不实审计报告”只是会计师事务所承担法律责任的必要条件，而不是充分条件，除此还要考察主观上是否有过错，是否充分履行了职业谨慎义务。（二）损害事实即利害关系人与被审计单位进行交易或者从事与被审计单位的股票、债券等有关的交易活动而遭受了损失，且损失数额能够在数量上确定、损害事实能够用相关合法合理的证据加以证明。（三）因果关系即利害关系人遭受损失与不实审计报告之间存在着引起与被引起的关系。投资人或者债权人投资失利从而利益受损，常因信赖审计报告而把矛头指向会计师事务所，归咎于注册会计师的执业不当。其实导致不实审计报告结果的原因有很多。有的是被审计单位的责任，有的是注册会计师自己的责任，有的很可能是双方共同的责任。所以有必要区分会计责任和审计责任，以利于解决会计师事务所如何按照多因一果及原因力大小与被鉴定单位等责任主体承担责任的顺序及大小问题。（四）主观过错即会计师事务所出具不实报告主观上存在故意或过失。按照最高法司法解释的规定，会计师事务所对第三人侵权责任采取了过错推定原则，即仍然需要会计师事务所主观存在过错，只是对举证责任进行了重新分配，由事务所证明自己不存在过错而已。笔者赞同此观点。会计师事务所的审计报告具有公信力，第三人基于合理信赖原则依此产生的利益关系法律应当保护。由于信息不对称以及专业技能的限制，对于注册会计师的执业过错，受害人很难举证。而且，根据最高院司法解释的规定，判断注册会计师主观上是否存在过错，既不能仅以会计师是否严格遵循程序为标准，也不能以财务报告是否虚假为标准，应以“独立审计准则”和“职业谨慎”共同作为衡量会计师事务所有无过错的标准。三、会计师事务所责任承担的具体内容（一）责任承担的类型最高法司法解释通过对故意和过失的区分，分别课以会计师事务所不同的责任类型。具体而言，对于会计师事务所与被审计单位进行审计合谋，共同故意导致报告不实的场合，其与被审计单位构成共同侵权，会计师事务所应当与被审计单位共同承担连带责任。对于注册会计师因未保持应有的职业谨慎，过失出具不实报告的，则承担补充赔偿责任，即对被审计单位、出资人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的，由会计师事务所承担相应的赔偿责任（最高院司法解释第10条）。其理由是，因为会计师不实审计与原告的损失间往往是一种间接因果关系，会计师要对自己的过错承担责任，但承担的不是直接责任，而是一种间接责任。体现在法律上，就是一种补充责任。这样有利于分清主次责任，避免一些法院不追究主要责任人的责任，而直接追究次要责任人的责任。有学者认为，只要会计师事务所出具了虚假的财务会计报告，不管是故意还是过失，都应认定与侵权，对第三人承担连带赔偿责任。笔者认为，首先，因为故意和过失毕竟主观恶意程度不同，却承担相同的责任对会计师事务所来说过于苛刻。在过失的情形下，被审计单位明显责任更大，应该首先追究其责任。否则很容易造成纵容被审计单位的负面影响，使其更有恃无恐，假账泛滥，因为反正有人为其买单。其次，会计师事务所承担补充责任并不会对受害者的救济造成影响，因为只是责任顺序不同而已。先由被审计单位赔偿利害关系人的损失；被审计单位的出资人虚假出资、不实出资或者抽逃出资，事后未补足，且依法强制执行被审计单位财产后仍不足以赔偿损失的，出资人再在虚假出资、不实出资或者抽逃出资数额范围内向利害关系人承担补充赔偿责任；对被审计单位、出资人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的，由会计师事务所承担相应的赔偿责任。如果债务人自身财产足以清偿债务，债权人的利益并未受到损害，会计师事务所也无需承担民事责任。（二）责任承担的范围最高法司法解释规定，因过失出具不实报告，并给利害关系人造成损失的，根据其过失大小确定其赔偿责任，但在这种情况下规定会计师事务所的赔偿应以其不实审计金额为限。其第10条第2款和第3款分别规定：“对被审计单位、出资人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的，由会计师事务所在其不实审计金额范围内承担相应的赔偿责任”：“会计师事务所对一个或者多个利害关系人承担的赔偿贵任应以不实审计金额为限”。（三）免责和减责情形在过错推定情况下，受害人过错或者第三人过错是可以减轻甚至免除侵权行为人责任的。最高院司法解释第七条规定了会计师事务所不承担民事赔偿责任的五种情形。其中前三种属于因没有过错而不需承担民事赔偿责任的情形；后两种属于因没有因果关系而不需承担民事赔偿责任的情形。这也正是遵循“独立审计准则”和“职业谨慎”来共同作为衡量会计师事务所有无过错的标准的具体体现。最高院司法解释第八条规定了会计师事务所减轻责任的情形，即利害关系人明知会计师事务所出具的报告为不实报告而仍然使用的，人民法院应当酌情减轻会计师事务所的赔偿责任。这与《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”相一致。

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有少数会计师事务所尤其是极少数注册会计师法制观念不强，缺乏职业道德，受利益驱动，出具不实甚至虚假验资报告的行为时有发生，使投资者遭受巨大损失，也给社会造成了一定的危害。

本文就会计师事务所出具不实的验资报告应承担何种法律责任，谈点粗浅认识。

1.会计师事务所提供虚假验资报告的法律责任的分类。

会计师事务所出具的验资报告往往都是由该所注册会计师作出，注册会计师在职务范围内出具验资报告的行为即为会计师事务所的法人行为。根据《注册会计师》、《公司法》等法律、法规的规定，注册会计师提供虚假的验资报告的法律责任可分为以下三类：

（1）行政责任。是指会计师事务所违反了法律法规的有关规定，政府主管部门将依法对其进行行政处罚，包括对其给予行政警告、没收违法所得、罚款、暂停营业、撤销、对会计师给予警告、暂停执业和吊销证书。

（2）民事责任。是指注册会计师和会计师事务所提供虚假的验资报告，对他人造成经济损失给予赔偿。民事责任可分为对委托人的责任和对其他利害关系人的责任。其他利害关系人是指利用了虚假验资报告，其目的是取某公司的信任和投资，该公司即为利害关系人。

（3）刑事责任。指会计师事务所和注册会计师在验资过程中，触犯了法律，构成犯罪，而应受到刑事追究。

2.如何确认会计师事务所应负的法律责任。

虚假验资报告是指验资报告中所出现的验资金额和被验资企业的实有资金之间存在着重大差别。笔者认为，依照《注册会计师法》和《公司法》以及法律、法规的规定，确认注册会计师及会计师事务所应承担的法律责任必须符合以下条件：

一是原告本身受到了损失。二是原告依赖了注册会计师及会计师事务所提供的虚假验资报告。三是这种依赖是原告受到损失的直接原因。四是会计师事务所和注册会计师存在某种程度的过失。

目前，由于社会对注册会计师和会计师事务所的职责和法律责任远不够了解，涉及注册会计师及会计师事务所的诉讼案件很少，即使有，诉讼当事人也难以找到依据。

因此，会计师事务所出具虚假、不实的验资报告，应承担怎样的法律责任，关键是看注册会计师是否严格遵循专业标准执业，有无欺诈动机。

一般来说，如果会计师事务所和会计师在验资时，基本履行了《注册会计师验资规则》中所规定的标准程序，而且企业财务制度健全，内部控制制度完善，只是由于企业内部人员串通舞弊而致使注册会计师没能发现其错误，会计师事务所和注册会计师只要能够证明自己没有过错，是不负法律责任的。因为即使是标准审计程序也不一定能发现全部的错误，注册会计师并不需要对企业注册资金真实性、合法性作百分之百的保证。此时应由该企业及其主营单位承担法律责任。

如果会计师事务所及其注册会计师在验资时由于疏忽大意，没有履行必要的验资程序，致使验资报告存在重大错误，此时，会计师事务所和注册会计师应负行政责任和民事责任。如果在验资时，明知企业存在重大错误事项，而为了某些利益故意提供虚假验资报告则是欺诈行为，不仅要负行政和民事责任，还要负刑事责任。

法院在确定会计师事务所的法律责任时，必须充分考虑到诉讼案件的性质，对社会影响的大小和后果的严重程度，以及我国会计师事务所的收费水平等因素。同时必须分清注册会计师和会计师事务所各自应负的责任，不能单纯地由一方负责。另外，对委托人和其他利害关系人的责任也应有所区别。

3.对会计师事务所出具虚假验资报告行为采取的处理方法。

（1）由公司登记机关没收违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并建议主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人的资格证书，吊销营业执照。

（2）在民事赔偿案件中，对于会计师事务所确实应负法律责任的，应将其作为利害关系人追加进行承担赔偿责任，特别是在受害方得不到足够的赔偿的情况下，因为，受害人有权使自己的损失得到最大限度的赔偿。当然，如果当事人对注册会计师及会计师事务所直接提起诉讼，要求会计师事务所及注册会计师直接承担责任，只要符合立案条件，人民法院应当积极受理。

（3）对于会计师事务所及注册会计师故意提供虚假验资报告，造成重大损失，构成犯罪的，除了承担民事责任外，还要移交检察机关立案查处。

4.正确处理会计师事务所出具虚假验资报告行为应注意的问题。

首先，要认识验资工作的重要性，其关系到企业产权关系的界定。验资不仅要验证企业资本存在的真实性，而且还要验证资本由谁投入，归谁所有。我国目前的投资主体包括国家、法人、个人、外商，多元化的投资主体使企业产权关系日趋复杂。而产权关系的构成，又是企业确定经营决策权、收益分配权的基础。哪一位投资者在产权关系上占控制地位，也即在收益分配上占主导地位。因此，验资工作在此过程中举足轻重。

其次，严格把好验资关，其关系到社会经济秩序的好坏。新《公司法》的出台，对公司的设立降低了门槛。而企业设立的首件事就是筹集法定资本金，而验资是对企业行为的首次检验，若把关不严，往往给一些投资虚假的皮包公司、投机公司开方便之门，使其在合法的外衣下，从事非法经营，损害他人的合法权益，扰乱社会经济秩序，后患极大。

再次，对验资工作要提高到法律的角度加以监督。要进一步健全、建立有关验资方面的法律、法规，增强可操作性和实用性，以便在处理这方面的纠纷时，有法可依。并进一步引导注册会计师在出具验资报告时，增强法律意识，抵制验资工作中的违法行为。人民法院在审理此类案件中，要区别不同情况，注意调查研究，对出现的虚假验资报告要分清法律责任，采取相应的方法加以解决。

（责任编辑：李琳）

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有效的市场监管主要是指市场监管机构按照相关的行业标准和要求对其监管对象在从事业务的过程中进行事前、事中和事后的监管；严格的事后惩罚机制是指会计师事务所在发生重大失职或参与造假行为时，由市场监管机构或相关法律部门对其进行行政或刑事处罚，让失职的中介机构承担相应的行政、刑事和民事赔偿责任。

如果注册会计师的审计报告不恰当，那对投资者带来的影响是很大的。首先投资者可能根据审计报告会分析企业的经营状况或做做出一些错误的决定。